公司注冊資本登記制度改革對(duì)建筑企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)影響分析
中國建筑市場由于進(jìn)入門檻低、行業(yè)集中度不高，長期處于“僧多粥少”的狀況，一些建筑施工企業(yè)常常急于承攬工程、簽訂合同，而疏于審查建設(shè)單位的資信情況。即使做了審查的，也只不過是看看業(yè)主的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書，從注冊資金、資質(zhì)等級(jí)等信息來判斷其經(jīng)濟(jì)實(shí)力，期望通過政府嚴(yán)格監(jiān)管下相對(duì)可靠的實(shí)收資本，來保證項(xiàng)目的建設(shè)和業(yè)主的償債能力。但此次公司注冊資本登記制度改革將直接帶來三方面的影響：
影響一：項(xiàng)目建設(shè)資金不足必增多，工程承包風(fēng)險(xiǎn)上升。由于實(shí)行注冊資本認(rèn)繳制并取消了股東繳足出資的期限規(guī)定，施工企業(yè)將無法從業(yè)主營業(yè)執(zhí)照或公司章程上記載的注冊資本來判斷其股東的實(shí)際出資情況，也就無從判斷其實(shí)際的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和償債能力。注冊資本認(rèn)繳制必然刺激一些企業(yè)盲目擴(kuò)張注冊資本，出現(xiàn)一些投資者一開始認(rèn)繳了大額注冊資金，后來由于種種原因未能按期繳納出資或出資不足的情況，導(dǎo)致項(xiàng)目建設(shè)資金不足，甚至資金鏈斷裂，使已經(jīng)付出了巨大人力、物力、財(cái)力的施工企業(yè)面臨工程債權(quán)無法收回的風(fēng)險(xiǎn)。雖然《公司法》規(guī)定股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)股東本身不具備足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力時(shí)，這種以認(rèn)繳額為限的有限責(zé)任實(shí)際上是沒有意義的。
影響二：業(yè)主資信難以識(shí)別，交易安全沒有保障。由于股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為公司登記事項(xiàng)，公司登記時(shí)也不再需要提交驗(yàn)資報(bào)告，如何對(duì)建設(shè)單位或項(xiàng)目法人的資產(chǎn)情況和償債能力進(jìn)行有效的盡職調(diào)查，將成為承包商的一個(gè)難題。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，律師持律師證和單位介紹信在工商行政管理部門調(diào)閱企業(yè)法人工商內(nèi)檔時(shí)，除非持有法院開具的調(diào)查令，否則是不能調(diào)取企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告的。因此，在一般情況下也就無法通過查閱資產(chǎn)負(fù)債表等財(cái)務(wù)報(bào)表來判斷業(yè)主的實(shí)際資信情況，這將給承包商帶來極大的不安全感。
影響三：公司注冊資本虛化，容易催生“皮包公司”、“釣魚項(xiàng)目”。比如，出現(xiàn)濫設(shè)公司、隨意登記注冊資本、超越自身能力認(rèn)繳出資等現(xiàn)象。在“一塊錢可以開公司”的政策環(huán)境下，“皮包公司”、“空殼公司”等或許將大量出現(xiàn)。由于承包商不會(huì)真的承接“一塊錢公司”的項(xiàng)目，為了讓自己的公司顯得更有實(shí)力，一些投資者必然會(huì)把自己的認(rèn)繳出資額和公司的注冊資本登記得很大，欺騙性也就隨之更大。特別是實(shí)行注冊資本認(rèn)繳制極有可能給一些不法分子在公司設(shè)立或工程建設(shè)過程中實(shí)施欺詐活動(dòng)創(chuàng)造可趁之機(jī)，以“釣魚項(xiàng)目”騙錢、爛尾樓難以為繼和拖欠工程款等為代表的糾紛案例必然增多，如何防范此類風(fēng)險(xiǎn)，將給諸多承包商帶來新的挑戰(zhàn)。
認(rèn)繳制下選擇誠信業(yè)主，防范法律風(fēng)險(xiǎn)的措施建議
當(dāng)前，中國的社會(huì)誠信體系建設(shè)剛剛起步，建筑市場的信用狀況更是難以令人滿意。在工程建設(shè)市場逐步完善的過程中，不少企業(yè)因自身不成熟而曾付出過沉重的代價(jià)。實(shí)施公司注冊資本登記制度改革后，市場監(jiān)管將由“事前審批”監(jiān)管轉(zhuǎn)為“事中或事后監(jiān)管”。但完全依賴于政府監(jiān)管來為企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)設(shè)防從來都是一種奢望，因?yàn)檎豢赡軐?duì)每一個(gè)公司的經(jīng)營狀況進(jìn)行法律上的擔(dān)保。市場主體對(duì)自己的交易行為負(fù)責(zé)，妥善地選擇交易伙伴，主動(dòng)地調(diào)查交易對(duì)象的信用狀況是防范交易風(fēng)險(xiǎn)最基本的一條底線。特別在工程招投標(biāo)或意向性談判階段，對(duì)發(fā)包人的項(xiàng)目真實(shí)性、資金來源、誠實(shí)信用和經(jīng)營作風(fēng)進(jìn)行調(diào)查是防范發(fā)包人資信不良或支付能力明顯欠缺的主要手段，非常重要。雖然注冊資本登記制度改革使得傳統(tǒng)的資信調(diào)查方式變得異常困難，但還是應(yīng)想方設(shè)法，多途徑地了解業(yè)主單位的基本信息、信用記錄和經(jīng)營作風(fēng)，并盡可能涵蓋對(duì)方的企業(yè)性質(zhì)、組織架構(gòu)、股東構(gòu)成、關(guān)聯(lián)企業(yè)、公司治理、經(jīng)營狀況、項(xiàng)目本身的投資預(yù)期等情況，使我們更加清晰全面地了解業(yè)主的資信狀況。
建議一：看業(yè)主的企業(yè)性質(zhì)?？梢酝ㄟ^網(wǎng)絡(luò)搜索、工商內(nèi)檔、公司證照等了解建設(shè)單位的企業(yè)性質(zhì)，一般來說，上市公司、地方支柱企業(yè)、社會(huì)知名企業(yè)和大型國有企業(yè)等直接投資的項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小；而一些新起步民營企業(yè)或小型房產(chǎn)公司投資的項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)則相對(duì)較大。
建議二：看業(yè)主的股東構(gòu)成。認(rèn)繳制下項(xiàng)目業(yè)主的股東構(gòu)成情況非常重要，尤其要關(guān)注業(yè)主的大股東、實(shí)際控制人的情況，可以通過查閱工商內(nèi)檔等方式了解業(yè)主的股東構(gòu)成及其具體情況，通常情況下有實(shí)力的投資人為主設(shè)立的項(xiàng)目法人后續(xù)償債能力相對(duì)有保證。如果項(xiàng)目業(yè)主的主要投資人為有限合伙企業(yè)(如有限合伙制基金)的，應(yīng)進(jìn)一步調(diào)查合伙人的投資到位情況，并重點(diǎn)審查普通合伙人(GP)的情況。對(duì)一些業(yè)主或中介人宣稱的所謂“背景”、“來頭”不可輕信。
建議三：看業(yè)主的經(jīng)營狀況。如果對(duì)方是上市公司或上市公司控股子公司的，可以直接通過公司年報(bào)、半年報(bào)、季報(bào)等了解其經(jīng)營情況和財(cái)務(wù)狀況。如果對(duì)方是非上市企業(yè)，也可以從多方面調(diào)查了解業(yè)主及其主要投資人、關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營情況。比如，通過建設(shè)主管部門、房地產(chǎn)交易中心等查詢業(yè)主及其投資人其他項(xiàng)目的建設(shè)和銷售情況；向規(guī)劃土地部門調(diào)查項(xiàng)目土地出讓金的支付情況；向銀行系統(tǒng)了解業(yè)主及其投資人融資及還貸的情況；向稅務(wù)部門了解其納稅的情況等等。
建議四：看業(yè)主的商業(yè)信譽(yù)和經(jīng)營作風(fēng)。投標(biāo)前可以在行業(yè)內(nèi)調(diào)查、了解項(xiàng)目業(yè)主及其主要投資人或?qū)嶋H控制人的商業(yè)信譽(yù)、市場口碑和經(jīng)營作風(fēng)，還可以上網(wǎng)搜索了解公眾的評(píng)價(jià)等，對(duì)信譽(yù)、口碑很差或者經(jīng)常惡意拖欠工程款、惡意制造糾紛的業(yè)主，要慎重投標(biāo)。現(xiàn)在還可以通過法院了解業(yè)主及其投資人訴訟案件的情況，如最高院中國裁判文書網(wǎng)、全國法院被執(zhí)行人信息查詢系統(tǒng)、失信被執(zhí)行人名單公布與查詢系統(tǒng)等。
建議五：看業(yè)主的信用記錄。目前，各地區(qū)、各行業(yè)以及金融、工商、稅務(wù)、海關(guān)、建設(shè)等政府部門都在建設(shè)各自的信用信息系統(tǒng)或信用檔案，如上海市建交委的“工程建設(shè)領(lǐng)域項(xiàng)目信息和信用信息公開專欄”、“全國企業(yè)信用公示系統(tǒng)”等，要高度關(guān)注這些信用信息系統(tǒng)的建設(shè)及其提供的建設(shè)單位信用記錄。比如，《注冊資本登記制度改革方案》提出的，將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報(bào)告公示制度，企業(yè)向工商部門報(bào)送的年度報(bào)告，要通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示，任何單位和個(gè)人均可查詢，并將未按規(guī)定期限公示年度報(bào)告、通過登記的住所(經(jīng)營場所)無法取得聯(lián)系等的市場主體載入經(jīng)營異常名錄，向社會(huì)公示。通過上述這些征信系統(tǒng)查看業(yè)主信用記錄，特別是受到行政處罰的情況等，可以成為我們了解業(yè)主資信的重要信息來源。
建議六：看項(xiàng)目招標(biāo)文件。認(rèn)真審核招標(biāo)文件，從招標(biāo)文件判斷項(xiàng)目資金來源與投資性質(zhì)。對(duì)建筑施工企業(yè)而言，政府投資或國有資金投資為主的項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)比較小，而一些非國有資金投資的工業(yè)項(xiàng)目、商業(yè)項(xiàng)目往往風(fēng)險(xiǎn)較大。對(duì)招標(biāo)文件中設(shè)定苛刻投標(biāo)條件，要求投標(biāo)人作出不合理承諾，以投資、參股、購買債券、購買信托產(chǎn)品、大額墊資、交付大額投標(biāo)保證金等形式獲取工程承包權(quán)或投標(biāo)權(quán)的，要求中標(biāo)人無條件放棄工程款優(yōu)先受償權(quán)的，以及采用固定總價(jià)形式等項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)慎重投標(biāo)。
建議七：看項(xiàng)目的實(shí)際情況。最直接的是調(diào)查了解項(xiàng)目是否具備招標(biāo)及開工條件，比如是否有主管部門的立項(xiàng)批準(zhǔn)文件，土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù)是否合法齊全，動(dòng)拆遷是否已到位，“三通一平”條件是否已滿足等等，并可調(diào)查建設(shè)土地的抵押、查封情況等。項(xiàng)目本身的經(jīng)濟(jì)性和投資價(jià)值也是一個(gè)重要的考量因素，可以分析投資項(xiàng)目的市場前景，是否屬于國家產(chǎn)業(yè)政策調(diào)控的對(duì)象，如“兩高一?！碑a(chǎn)業(yè)等，特別在承接工業(yè)地產(chǎn)項(xiàng)目時(shí)要注意分析和防范這類風(fēng)險(xiǎn)。此外，要特別關(guān)注邀請(qǐng)招標(biāo)、直接發(fā)包項(xiàng)目的真實(shí)性和業(yè)主資信，這類工程的風(fēng)險(xiǎn)往往要比公開招標(biāo)項(xiàng)目更大。
通過對(duì)上述情況的調(diào)查，如果經(jīng)查證業(yè)主的資信確實(shí)存在嚴(yán)重問題的，建筑施工企業(yè)應(yīng)綜合各種因素，慎重考慮是否參加投標(biāo)。
另外，在做好業(yè)主資信調(diào)查的同時(shí)，建筑施工企業(yè)還要高度重視企業(yè)內(nèi)部信用評(píng)估體系的建設(shè)和完善。改革注冊資本登記制度，很重要的一個(gè)方面，就是要有完善的誠信體系做保障、有廣泛的社會(huì)誠信做基礎(chǔ)。這既是對(duì)政府和整個(gè)社會(huì)提出的要求，對(duì)企業(yè)自身而言，也是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的要求，就是要重視和不斷推進(jìn)企業(yè)內(nèi)部信用評(píng)估體系的建設(shè)。建筑施工企業(yè)要重視建立與社會(huì)信用建設(shè)要求相適應(yīng)的客戶信用調(diào)查、評(píng)估、考核和內(nèi)部授信等管理流程和機(jī)制，建立客戶信用檔案以及“黑名單”制度。不僅要在交易前做好信用調(diào)查與評(píng)估，更要注意在交易過程中進(jìn)行動(dòng)態(tài)的信用管理，實(shí)時(shí)跟進(jìn)，及時(shí)作出信用預(yù)警，提高自身防范誠信風(fēng)險(xiǎn)的能力。
企業(yè)只要經(jīng)營就會(huì)存在風(fēng)險(xiǎn)。我們進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的目的不是消滅風(fēng)險(xiǎn)，而是要建立一套法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、分析、評(píng)估、防范和化解的工作機(jī)制，盡量將風(fēng)險(xiǎn)控制在企業(yè)可以承受的范圍內(nèi)。公司注冊資本登記制度改革就像一把雙刃劍，創(chuàng)造機(jī)遇也帶來風(fēng)險(xiǎn)，作為市場主體，我們既要利用制度改革提供的便利加快發(fā)展步伐，但也要提高自身交易風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，完善風(fēng)險(xiǎn)防范的機(jī)制，使企業(yè)發(fā)展得更穩(wěn)、更好。